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　　臨汾新聞網訊 【基本案情】蘇某某于2013年5月在工商部門注冊成立某省某市五谷豐登小雜糧種植專業合作社，并在當地掛牌開業。從2013年5月成立至2015年12月關門停業期間，該專業合作社未取得有關部門批準，也未取得“銀行業金融許可證”。在這種情況下，蘇某某將其“合作社”經營場所仿照該市農村信用合作社的形式進行裝修，并通過許以高額利息、定期贈送家電的方式面向不特定公眾吸收資金。收到“存款”后，發給股金證，股金證式樣仿照銀行存折形式制作。蘇某某通過此方式非法吸收公眾存款286.99萬元。后蘇某某將吸收來的資金用于投資，未獲得收益，最終導致其吸收的51名“儲戶”的本息無法償還。

　　【分歧意見】對于蘇某某行為的定性，存在兩種不同意見：

　　第一種意見認為，蘇某某的行為構成集資詐騙罪。因為合作社在工商局注冊時有3名股東，除了被告人蘇某某外，其他兩名股東均系被告人蘇某某冒用身份證虛構;在工商部門登記的注冊資本屬于出資不實;為了符合工商局對于合作社辦公地點的要求，蘇某某虛構實際經營地點。所以蘇某某虛構事實、隱瞞真相，具有非法占有目的，構成集資詐騙罪。

　　第二種意見認為，施某未經批準，非法面向社會不特定多數人吸收資金，用于投資經營，不具有非法占有目的，符合非法吸收公眾存款罪的構成要件。

　　【案件評析】筆者同意第二種意見。理由如下：

　　在非法集資案件中，非法占有目的是認定行為人構成集資詐騙罪還是非法吸收公眾存款罪的關鍵。根據最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第4條第2款規定，使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認定為“非法占有目的”：(一)集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規模明顯不成比例，致使集資款不能返還的;(二)肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的;(三)攜帶集資款逃匿的;(四)將集資款用于違法犯罪活動的;(五)抽逃、轉移資金、隱匿財產，逃避返還資金的;(六)隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，逃避返還資金的;(七)拒不交代資金去向，逃避返還資金的;(八)其 他可以認定非法占有目的的情形。本案中，資金被用于投資，不屬于本款所列的前7種情形。那么，是否屬于第8種情形呢?筆者認為，可以從如下方面進行分析：

　　其一，行為人因何原因非法集資，事前是否有計劃將吸收的資金投向何處。如果行為人事前就有明確的投資計劃，或有證據表明行為人從事生產經營活動，有資金需求，則可以確定，行為人很可能是以為了生產經營融資為目的吸收資金，非法占有資金目的不強。本案中，蘇某某雖然在事前沒有明確的投資計劃，但其事后并未將所吸收資金用于個人揮霍，而是分散投資于三個生產經營項目中，只是由于所投資項目經營不善，導致不能償還所吸收資金。

　　其二，行為人允諾的利息，是否明顯超出合理范圍。如果行為人吸收資金時，向被害人允諾的利息明顯超出合理的范圍，又沒有相應高利潤的投資項目，則可以推知其吸收資金當時極有可能具有非法占有目的。本案中，蘇某某許諾的年利率為3.7%，即使加上預分紅利，也不過5.7%，再加上贈送的小家電，年利率也不足10%。從金融領域經營實踐來看，蘇某某所許諾的利息，并未明顯超出正常范圍，只是高于同期銀行存款利息。與之前蘇某某將吸收的資金用于投資生產經營項目的事實相結合來看，也可以反映蘇某某吸收資金的目的并非占為己有。

　　其三，行為人在發現自己資金鏈斷裂后，是否有繼續非法吸收他人存款的行為。如果行為人在發現自己財務出現困難后，依然繼續向社會不特定多數群體吸收資金，則可以判斷其非法占有目的較強。本案中，蘇某某雖然以吸收存款為目的，設立了合作社，且在設立過程中有虛構事實、隱瞞真相的情節。但其在設立過程中，有返還股金的行為，且在發現自己資金遇到困難后，并未繼續吸收股金。由此可見，蘇某某不具有非法占有目的。

　　綜上，蘇某某的行為反映了其吸收資金的目的是用于投資經營，賺取收益，并非是直接將吸收的資金據為己有。由此，其不具有非法占有目的，蘇某某的行為應構成非法吸收公眾存款罪而非集資詐騙罪。(仇振芳 喬舸平）（作者單位：堯都區人民檢察院)